ПОРЯДОК ОФОРМЛЕНИЯ ДОВЕРЕННОСТЕЙ

Какие полномочия могут быть переданы исполнительному директору по доверенности? Подлежит ли такая доверенность нотариальному удостоверению?

1

Кадровий аутсорсинг

На будь-якому підприємстві незалежно від напрямку діяльності ведення кадрового обліку є трудомістким процесом. Необхідно постійно відслідковувати зміни в трудовому законодавстві та враховувати нововведення при веденні діловодства в частині особистих справ штатного персоналу установи, фірми, організації, компанії тощо

2

Акт выполненных работ по форме КБ2 и КБ3

Сделаем акт выполненных работ по форме КБ2 и КБ3. Это первичный документ подписывается между Подрядчиком, выполнившим любую часть работ за текущий месяц и Заказчиком

3

Подготовка сметной документации для участия в тендере

Занимаемся разработкой сметной документации для участия в тендере. Выполняется по объемам работ и с учетом требований изложенных в документации конкурсных торгов

К сожалению, вопрос не содержит в себе всей необходимой для ответа информации. Поэтому рассмотрим возможные ситуации.

По всей видимости, исполнительный директор не является руководителем неюридического лица (филиала или другого обособленного подразделения предприятия) и его полномочия не закреплены в Положении о таком обособленном подразделении. Также можно предположить, что полномочия исполнительного директора юридического лица не закреплены в Уставе предприятия. В противном случае вопрос о доверенности отпадает. Исключим также случай выдачи доверенности на основании заключенного с исполнительным директором договора поручения.

Исходя из этих предположений и будет дан ответ на вопрос читателя.

Сначала относительно полномочий, которые могут быть переданы представителю юридического лица (в том числе исполнительному директору) по доверенности. Общие требования к ним содержатся в ст.238 ГКУ:

1. «Представитель может быть уполномочен на совершение только тех сделок, право на совершение которых имеет представляемое лицо» (часть первая ст.238 ГКУ).

Так, например, для осуществления юридическим лицом некоторых видов деятельности требуется наличие у него специальной лицензии. Соответственно, юридическое лицо имеет право выдать доверенность на совершение сделок (действий), относящихся к такой деятельности, только при наличии обусловленной лицензии.

2. «Представитель не может совершать сделку, которая в соответствии с ее содержанием может быть совершена только лично представляемым лицом» (часть вторая ст.238 ГКУ).

По отношению к юридическим лицам, осуществляющим свои права и обязанности через свои органы управления (часть первая ст.92 ГКУ), это ограничение следует понимать таким образом: в учредительных документах любого юридического лица в обязательном порядке указываются органы управления, их компетенция и порядок принятия ими решений (часть первая ст.88 ГКУ). Следовательно, уполномоченный на то орган управления может передать по доверенности только те функции, которые относятся к его компетенции. Например, без соответствующего решения общего собрания участников хозяйственного общества его руководитель не имеет права поручить представителю по доверенности заключение сделок об отчуждении имущества этого общества на сумму, составляющую 50 и более процентов имущества общества (часть вторая ст.98 ГКУ).

3. «Представитель не может совершать сделку от имени представляемого лица в своих интересах или в интересах другого лица, представителем которого он одновременно является, за исключением коммерческого представительства, а также в отношении иных лиц, установленных законом» (часть третья ст.238 ГКУ).

Понятие коммерческого представительства дано в ст.243 ГКУ: коммерческим представителем является лицо, постоянно и самостоятельно выступающее представителем предпринимателей при заключении ими договоров в сфере предпринимательской деятельности. По согласию этих предпринимателей коммерческий представитель может одновременно представлять разные стороны сделки.

Вместе с тем, существует еще ряд необходимых условий для выдачи легитимной доверенности.

Первое из них — доверенность выдается на основании, предусмотренном законодательством. В частности, согласно части третьей ст.237 ГКУ представительство возникает на основании:

* договора;

* закона;

* акта органа юридического лица,

* на иных основаниях, установленных актами гражданского законодательства.

Таким образом, доверенность, в отличие от положений утратившего силу Гражданского кодекса Украинской ССР 1963 года (далее — ГК), сама по себе перестала быть самостоятельным основанием для осуществления представительских функций¹.

В нашем случае основанием для выдачи доверенности исполнительному директору будет «акт органа юридического лица» в виде его учредительных документов, утвержденных и зарегистрированных в установленном законодательством порядке (часть вторая ст.244, часть первая ст.246 ГКУ). Именно в учредительных документах следует в соответствии со ст.246 ГКУ определить конкретный орган или иное лицо, которое будет наделено правом выдачи доверенности на совершение от имени юридического лица различного рода действий, направленных на приобретение, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей таким юридическим лицом. Как правило, для обществ с ограниченной ответственностью (а на сегодняшний день уже и для акционерных обществ) это может быть Генеральный директор (директор), для открытых акционерных обществ — Председатель правления.

Согласно части третьей ст.244 ГКУ «доверенностью является письменный документ, выдаваемый одним лицом другому лицу для представительства перед третьими лицами. Доверенность на совершение сделки представителем может быть предоставлена представляемым лицом (доверителем) непосредственно третьему лицу». Из этого следует, что доверенность может выдаваться только на осуществление представительских функций перед третьими лицами (так сказать, для «внешнего мира»). Таким образом, доверенность не может быть выдана на осуществление функций, касающихся внутренней деятельности предприятия, например, на утверждение положений, инструкций, правил внутреннего трудового распорядка и т.п.

Следует добавить, что иными актами законодательства (кроме гражданского) может быть предусмотрена возможность выдачи доверенности на осуществление представительских функций, непосредственно не связанных с приобретением, изменением или прекращением гражданских прав и обязанностей (то есть заключением сделок). Например, согласно ст.28 Хозяйственного процессуального кодекса Украины дела в хозяйственном суде от имени юридического лица могут вести также представители, полномочия которых подтверждаются доверенностью от имени юридического лица. Также ст.41 Закона Украины от 19.09.91 г. № 1576-XII «О хозяйственных обществах» предусмотрена передача акционером своих полномочий по доверенности на участие и голосование на общем собрании акционеров.

Краткий итог из вышесказанного можно сформулировать следующим образом:

Доверенность выдается:

— на совершение тех действий, право на которые имеет само юридическое лицо;

— на осуществление тех функций, которые имеет право от имени юридического лица совершать его орган или лицо, выдавшие доверенность;

— только его органом или иным лицом, которые уполномочены на это уставными документами юридического лица;

— для осуществления представительства от имени юридического лица перед третьими лицами;

— в случаях, установленных законодательством.

Доверенность не выдается:

— на совершение представителем сделок от имени юридического лица, которое он представляет, в своих интересах или в интересах иного лица, представителем которого он одновременно является (кроме случаев, установленных законом).

Относительно нотариального удостоверения доверенности необходимо указать следующее. Согласно части первой ст.245 ГКУ «форма доверенности должна соответствовать форме, в которой в соответствии с законом должна совершаться сделка». В старом ГК соответствующая норма была диспозитивной, то есть допускала исключения в отдельных случаях (ст.65 ГК). Одним из таких случаев была выдача доверенности от имени юридического лица (ст.66 ГК). В отличие от прежней редакции, норма ст.245 ГКУ является императивной и не содержит никаких исключений из правил. Поэтому доверенность юридического лица, оформленная в простой письменной форме (за подписью руководителя и скрепленная печатью юридического лица), может быть выдана на совершение сделок, осуществляемых также в простой письменной форме. Такой вывод подтверждает как практика применения данной статьи, так и анализ других, кроме ГКУ, нормативно-правовых актов. Ни один нотариус не оформит сделку, подлежащую нотариальному удостоверению, по оформленной в простой письменной форме доверенности юридического лица. В «священной книге» нотариусов — Инструкции о порядке совершения нотариальных действий нотариусами Украины, утвержденной приказом Минюста Украины от 03.03.2004 г. № 283/8882 (далее — Инструкция), — предусмотрено, что доверенность на право распоряжения имуществом, в том числе транспортными средствами, и ее отмена подлежат обязательной регистрации в Едином реестре доверенностей, удостоверенных в нотариальном порядке, в соответствии с требованиями Положения о Едином реестре (абзац второй п.146 Инструкции). Вместе с тем, согласно п.42 Инструкции при заключении сделки представителем (в том числе юридического лица) нотариус обязан проверить с помощью Единого реестра действительность доверенности на право распоряжения имуществом, в том числе транспортными средствами.

Таким образом, если предполагается заключение исполнительным директором сделок, требующих нотариального удостоверения, необходимо оформление доверенности у нотариуса.