НАЛОГОВЫЙ ВЕКСЕЛЬ: ПРАВО НА НАЛОГОВЫЙ КРЕДИТ У КОМИССИОНЕРА

Будет ли иметь право на налоговый кредит по НДС комиссионер, который ввез товары на таможенную территорию Украины на основании договора комиссии, в случае если налоговый вексель выдал комитент?

1

Кадровий аутсорсинг

На будь-якому підприємстві незалежно від напрямку діяльності ведення кадрового обліку є трудомістким процесом. Необхідно постійно відслідковувати зміни в трудовому законодавстві та враховувати нововведення при веденні діловодства в частині особистих справ штатного персоналу установи, фірми, організації, компанії тощо

2

Акт выполненных работ по форме КБ2 и КБ3

Сделаем акт выполненных работ по форме КБ2 и КБ3. Это первичный документ подписывается между Подрядчиком, выполнившим любую часть работ за текущий месяц и Заказчиком

3

Подготовка сметной документации для участия в тендере

Занимаемся разработкой сметной документации для участия в тендере. Выполняется по объемам работ и с учетом требований изложенных в документации конкурсных торгов

Сразу предупредим читателей, что подобной ситуации при осуществлении посреднической деятельности в ВЭД плательщикам НДС лучше всего избегать. Но если она все же возникла — то нужно постараться аргументировано доказать свое право на налоговый кредит. Хотя сделать это будет весьма и весьма проблематично.

Возможность расчетов с бюджетом по НДС при импорте товаров с помощью налогового векселя предусмотрена ст.11 Закона об НДС. Согласно п.11.5 данной статьи «плательщики налога при импорте товаров на таможенную территорию Украины, при условии оформления таможенной декларации… могут по собственному желанию предоставлять органам таможенного контроля налоговый вексель на сумму налогового обязательства со сроком погашения на тридцатый календарный день со дня его поставки органу таможенного контроля…». Также названным пунктом установлен перечень лиц, которые не имеют права на выдачу налогового векселя. Комиссионеры в этот перечень не попали. Нет запрета на выдачу налогового векселя комиссионерами и в подзаконном Порядке выпуска, обращения и погашения векселей, которые выдаются на сумму налога на добавленную стоимость при импорте товаров на таможенную территорию Украины, утвержденном постановлением КМУ от 01.10.97 г. № 1104¹ (далее — Порядок № 1104).

В то же время в Налоговом разъяснении о применении налоговых векселей при таможенном оформлении грузов, ввозимых на таможенную территорию Украины по договорам комиссии, направленном письмом от 20.09.2005 г. № 15/1780², ГТСУ указала, что «при импортировании товаров по договорам комиссии, заключенным между украинскими субъектами хозяйствования, в уплату НДС может быть предоставлен налоговый вексель, выданный исключительно комитентом». О том, что такое разъяснение не полностью соответствует нормам НДС-законодательства, БУХГАЛТЕРИЯ уже писала³. Вывод ГТСУ — довольно смелый и в определенной степени он не соответствует нормам Закона об НДС. Но поскольку согласно пп.«а» п.10.1 ст.10 данного Закона лицом, ответственным за начисление и уплату (перечисление) НДС в бюджет при импорте товаров, является таможенный орган, предприятию-комиссионеру так или иначе придется согласится с мнением таможенников.

Однако если руководствоваться данной позицией ГТСУ, для которой выдача налогового векселя комитентом является единственно возможным вариантом отсрочки уплаты НДС, то у плательщика НДС — комиссионера могут возникнуть проблемы с коллегами таможенных инспекторов — налоговыми инспекторами. Ведь последние, указав на необходимость начисления посредником налоговых обязательств при передаче комитенту товаров, могут отказаться признать у этого же посредника право на налоговый кредит. Такой отказ будет основываться на том, что налоговый вексель был выдан и погашен не комиссионером, а комитентом, который является самостоятельным плательщиком НДС.

Но так ли безвыходна данная ситуация? И будут ли правы работники органов ГНС в том, что не признают право на налоговый кредит у комиссионера на основании погашеного налогового векселя, выданного комитентом?

Чтобы разобраться в этой ситуации, прежде всего проанализируем нормы самого Закона об НДС.

Согласно пп.7.2.7 ст.7 Закона об НДС в случае импорта товаров на таможенную территорию Украины документом, удостоверяющим право на получение налогового кредита, считается ГТД, оформленная в соответствии с требованиями законодательства, которая подтверждает уплату НДС, или погашенный налоговый вексель. В данном подпункте не указано, кто должен оформлять ГТД и выдавать/погашать налоговый вексель. Поэтому вполне можно предположить, что комиссионер, который как раз ввез товар для собственника-комитента и оформил ввозную ГТД⁴, будет иметь право на налоговый кредит на основании самого факта погашения налогового векселя, который выдал комитент. Во всяком случае можно попытаться отстоять свое право на налоговый кредит. Ведь начислять налоговые обязательства по НДС при передаче товаров комитенту и не иметь права на налоговый кредит никому не хочется.

Датой возникновения права на налоговый кредит при импорте товаров считается дата уплаты налога по налоговым обязательствам, которые возникли при импорте товаров (пп.7.5.2 ст.7 Закона об НДС). И опять-таки нет прямого указания, что налоговые обязательства и налоговый кредит при импорте товаров должны возникать у одного и того же плательщика НДС — собственника этих товаров. Хотя это, вроде бы, как само собой разумеющееся.

Если, кроме всего прочего, работники органов ГНС при отказе в праве на налоговый кредит будут ссылаться на п.4.7 ст.4 Закона об НДС, действие которого, начиная с 31.03.2005 г., распространяется и на внешнеэкономические операции, то следует учитывать, что этот пункт устанавливает лишь порядок определения дат возникновения налоговых обязательств и налогового кредита:

«В случае если плательщик налога (далее — поверенный) осуществляет деятельность по приобретению товаров (работ, услуг) по поручению и за счет другого лица (далее — доверитель), датой увеличения налогового кредита такого поверенного является дата перечисления денежных средств… в пользу продавца таких товаров (работ, услуг)… а датой увеличения налоговых обязательств является дата передачи таких товаров (результатов работ, услуг) доверителю. При этом доверитель… имеет право на увеличение налогового кредита в налоговый период получения товаров (работ, услуг), приобретенных поверенным по его поручению».

В данном пункте не упомянуто ни о каком документе, подтверждающем право на налоговый кредит у комиссионера. Для рассматриваемой ситуации, если комиссионер рассчитался с поставщиком-нерезидентом, это означает, что такая дата для него уже наступила.

Но все же следует быть готовым к тому, что этих «спасательных кругов» окажется недостаточно и налоговики откажутся признать в рассматриваемой ситуации у комиссионера право на налоговый кредит по НДС. При этом свои требования они будут подтверждать несколько иными нормами Закона об НДС. Во-первых, из содержания упомянутого п.11.5 ст.11 Закона можно сделать вывод, что право на включение перечисленной суммы обязательств по налоговому векселю в состав налогового кредита в отчетном (налоговом) периоде, в котором произошла уплата, имеет лишь тот плательщик налога, который этот вексель выдал. А таким плательщиком налога в данной ситуации является как раз сам комитент. Во-вторых, в соответствии с п.1.16 ст.1 этого же Закона налоговый вексель — это «письменное безусловное денежное обязательство плательщика налога уплатить в бюджет соответствующую сумму денежных средств… который выдается плательщиком на отсрочку уплаты налога на добавленную стоимость, взимаемого при импорте товаров на таможенную территорию Украины». То есть, как ни крути, налоговые обязательства и кредит должны возникать у одного и того же плательщика НДС. А комиссионер и комитент — разные плательщики налога. В-третьих, передавать налоговый вексель путем индоссамента или передавать обязательства по его погашению комиссионеру комитент не имеет права (п.5 Порядка № 1104). Поэтому, даже имея копию погашенного (оплаченного комитентом) налогового векселя, комиссионеру вряд ли удастся убедить проверяющих из ГНИ, что он является обязанным по этому векселю⁵.

Таким образом, требование ГТСУ о запрете выдачи комиссионером налогового векселя может сыграть с ним злую шутку. Обязательства у такого посредника вроде бы возникают⁶, а права на налоговый кредит по НДС почему-то нет⁷…